內容概況
在商品經濟社會里經濟糾紛是不可避免的,因工程造價而引起的糾紛占很大比例。解決此類糾紛最有效的方法就是訴訟于法律,司法裁決與調節工程造價糾紛的主要依據是工程造價鑒定。由于工程造價的專業性,人民法院或當事人雙方絕大多數將工程造價的司法鑒定,委托給工程造價咨詢機構。
工程造價鑒定是什么?
工程造價鑒定是指行政司法機關(人民法院、仲裁委等)賦予鑒定入圍資格的專業機構接受委托,由機構指定專業鑒定人,依據法律法規、當事人訴請范圍或指定范圍及訴請證據,根據自身的專業知識,對指定工程涉及的工程造價進行分析、研判。
司法鑒定的原則:(一)合法、獨立公開: (二)客觀、科學、準確; (三)文明、公正、高效。
工程造價鑒定的程序:
( 詳見咨詢機構工程造價鑒定程序示意圖) ❂
01
項目實施前期
注:送鑒資料中是否有相互矛盾的地方;(有些矛盾的資料可以直接判斷(三方簽字簽證的))對于有相互矛盾的地方全部列舉后,與法院溝通,按哪種依據進行鑒定,如法院無法決定,我們可以按照兩種情況單列,供庭審法官裁定;(實際實施過程中和我們聯系的是鑒定科人員,而證據和依據的認定通常是由該案的承辦法官來認定的)
例:
A小區工程司法鑒定,該項目送審資料中中標通知書約定為固定總價,施工合同約定了以實結算,在實施前依據資料情況和法院進行溝通,最終確定按照合同約定計算,在報告中作出說明。
例:
B小區司法鑒定,送鑒資料中的認價單中有個別材料的認價有兩種不同的單價(認價時間不同),此種情況需請法院認定,無法認定的情況,這另種情況需要進行單列。
02
現場勘察
1、做好現場勘驗的準備工作,做好勘驗計劃
熟悉圖紙和當事人爭議點后,看現場前做好計劃,對哪些進行重點勘驗,哪些不必進行勘驗。送鑒資料中有矛盾的地方或者圖紙設計不清矛盾的地方,能通過現場勘驗的進行勘驗;
2、勘驗通知書
線上需經系統將勘驗的具體時間上傳,線下應提前溝通,是我們通知當事人還是法院通知當事人。
3、勘驗工具
根據項目情況及勘驗計劃,提前準備好勘驗工具,根據項目實際情況針對性的準備勘驗工具;
4、現場勘驗注意事項
(1)如對雙方爭議的地方需要現場勘驗的,應確保勘驗方法準確,公平,當事人都能接受;
注:司法鑒定中,當事人對外墻抹灰厚度有爭議,現場鉆孔勘驗,點的選取就要平均(上下左右前后)選取,避免取點不具有代表性。
(2)對于雙方沒有提出爭議的地方,盡量不再去精細測量;
我們造價人員通常的思維是秉著“實事求是”的精神進行“現場勘察,具體測量”,并將取得的數據作為鑒定依據反映在鑒定報告中,這樣做其實打破了雙方當事人法定的舉證責任分配,不符合中立的立場。
例:
B小區裝修司法鑒定,現場勘驗時,因為是精裝修項目,我們用游標卡尺測量了鋁單板的厚度,厚度為2.5mm,圖紙和認價單中的厚度均為3mm,雙方之前對鋁單板的厚度并未有任何爭議,因為測量厚度和認價單厚度不一致,認價單中的認價不能直接采用,我們需要重新詢價,這樣既增加了雙方的矛盾又增加了我們的工作量。
(3)對于裝修做法有爭議,現場已經無法辨別的情況;
例:
A小區工程司法鑒定,該項目雙方對公共部分墻面和天棚面層做法是刷一遍乳膠底漆還是刷白水泥,雙方存在爭議,且勘驗現場也無法判斷出來,我們就此事項和法院溝通后將兩種情況的造價分別單列出來。
例:
B小區裝修司法鑒定,雙方對地面石材是否做表面處理有爭議,勘驗現場已無法判斷,將石材表面處理的造價單列;
03
實施
注意:雙方爭議點的處理
(1)提請委托方認定:如合同的效力問題,
(2)按照送鑒資料謹慎判斷處理,根據證據的情況可以做出確定性意見,推斷性意見或選擇性意見;
04
出具征求意見稿
對待征求意見稿的態度就是征求意見稿就是“正式稿”,焦點和爭議點的處理在征求意見稿出具后不宜在正式稿中再改變,所以一定是公司內部將這些問題統一意見后計入征求意見稿。一般正式稿對征求意見稿的調整僅針對新補充的證據或者確實有誤的問題進行調整,但是大原則和前提不宜再變。
05
核對
根據征求意見稿當事人提出的異議情況,決定是否進行核對工作,如需核對,和法院溝通核對事項,并做好核對計劃和交底,原則上只針對當事人提出的工程量部分進行核對,對于計價子目和范圍等問題在聽取當事人的解釋說明后,根據已有資料判斷是否調整。如果當事人有新的資料或證據需要提供能夠證明的,需和法院溝通是否允許提交,如果法院同意,則允許當事人補充資料并經質證。
06
異議回復調整及出具鑒定意見
正式稿
出具鑒定意見正式稿時需對當事人提的異議逐條進行復核、回復、調整等,異議回復隨報告一起交付法院。如異議回復后當事人還有疑問,需做好出庭質證的準備。
07
出庭質證
1、《民事訴訟法》第78條明確規定:“經人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為認定事實的根據;支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。”依據上述規定,鑒定人拒不出庭作證,產生兩個方面的后果,一方面,鑒定意見不得作為認定事實的根據,即鑒定意見將不被采信,不具有證明力;另一方面,賦予支付鑒定費用的當事人請求返還鑒定費用的權利。
2、出庭質證前,主要是做好準備工作,將申請出庭質證的當事人提的異議問題回復及依據資料全部準備好。
3、提前和法院溝通是否能夠提供將要質證的內容,方便做好準備。
08
其他注意事項
建設工程造價鑒定常見的錯誤及解決方案有如下幾個方面:
1、工程造價鑒定單位只是進行技術性的計算、不對證據材料進行法律評判。現階段由于不同的鑒定人員及法院審判人員水平不一,造成工程造價鑒定“以鑒代審”的現象頻頻出現。鑒定人員應不斷學習提高自己的專業素質能力的同時,也要積極耐心主動地進行溝通,努力做到程序合法公正,鑒定人員不能越位進行認定判斷。
2、送鑒資料未經質證直接作為鑒定依據,實務中鑒定人經常將送鑒資料直接作為鑒定依據采用,缺少質證流程。所有送鑒資料必須經質證認定后方可作為鑒定依據,鑒定過程中補充鑒定資料仍需質證,主動和法院委托人溝通推進質證事項進度。
3、送鑒資料中有矛盾、爭議的事項,法官一時不能作出有效認定。雙方應了解爭議事項的原因及內容,在鑒定意見中分別作出鑒定意見。
4、鑒定的范圍,鑒定人不能擅自擴大或縮小鑒定的范圍,嚴格遵循“委托什么,鑒定什么”的原則進行鑒定。
總結
傳統的知識講解方式只局限在理論層面上,而通過案例分析則更直觀更容易理解表達想要傳遞的內容。案例教學既有對理論知識的講解,又有對實際案例進行的思考、分析和研究。
本文為案例分享的第一期內容,海天也將持續為大家分享行業內外更專業的知識講解,提供更多的優質內容,為大家分析并解決工作中所遇到的問題。